Україна
Київ
http://forbes.ua/ua/explain/accounting_and_law/1392057-yak-pravilno-zapovidati-biznes
Ризики спадкування
Головний ризик становить тимчасової зазор − мінімум 6 місяців. Саме стільки часу може минути після смерті заповідача до моменту передання його бізнесу спадкоємцю. А в українських реаліях цього достатньо, щоб вивести всі активи з бізнес-структури і передати спадкоємцеві позбавлену вартості порожню «шкаралупу».
Особливо ризикують підприємці, якщо:
- Заповідач був одноосібним власником і керівником бізнесу. З моменту його смерті компанія фактично обезглавлена: неможливо підписати навіть бухгалтерські документи. Це може спричинити зупинку діяльності підприємства.
- Частка власності компанії становить 60% і більше − у партнерів заповідача після його смерті є всі шанси встановити повний контроль над підприємством: змінити менеджмент аж до найвищих керівників. Спадкоємцю повернути собі важелі впливу буде практично неможливо.
- Комерційні партнери блокують входження спадкоємця в компанію. Для цього існує безліч способів, але результат буде однаково сумним для спадкоємця − він не зможе вступити у свої права.
- Статутні документи дозволяють виплату спадкоємцю частини чистих активів (замість входження його в компанію). Але при наявності контролю над підприємством нескладно штучно занизити рівень цих виплат, таким чином ввівши законного спадкоємця в оману.
- Виникають внутрішні суперечки між різними чергами спадкоємців. Такий внутрішній конфлікт загрожує серйозними проблемами для бізнесу.
Спадкування бізнесу: універсальні рекомендації
Незважаючи на специфічність багатьох компаній і множинні юридичні нюанси, сформулюємо універсальні поради щодо спадкоємства бізнесу.
Для того щоб процес пройшов гладко і без особливих труднощів, заповідач має здійснити такі кроки.
- Визначити гідного спадкоємця, враховуючи при цьому людей, які мають право на обов'язкову частку у спадщині.
- Якщо заповідач володіє бізнесом разом з партнерами, можна ввести в якості учасника компанії юридичну особу зі стовідсотковим контролем з боку заповідача. У момент найбільшої вразливості спадщини це допоможе зберегти контроль над компанією.
- Заповіт складати з максимально докладним переліком активів.
- Якщо існують неузаконені активи, отримати правовстановлювальні документи (це в тому числі стосується реконструкцій, перепланувань, самовільного будівництва, інтелектуальної власності).
- Привести всі правовстановлювальні документи у відповідність до чинного законодавства.
- Враховувати той факт, що спадкоємець не отримає майна, якщо воно зареєстровано на третіх осіб, а домовленості з партнерами по бізнесу мають лише усний характер.
- Ввести спадкоємця в курс справ, познайомити з усіма активами і партнерами по бізнесу.
- Вибрати професійного нотаріуса, який займеться оформленням спадщини в шестимісячний термін, починаючи з дати відкриття спадщини.
- Визначити коло осіб, які будуть керувати спадщиною в проміжку часу між смертю і відкриттям спадщини, вказати цих людей у заповіті.
Від загальних порад перейдемо до конкретної специфіки, яка залежить від організаційно-правової форми бізнесу. Цю специфіку ні в якому разі не можна ігнорувати, адже особисті немайнові права заповідача і право на володіння компанією тісно пов'язані між собою.
Акціонерне товариство
Акціонерне товариство і товариство з обмеженою відповідальністю − найпопулярніші організаційно-правові форми бізнесу в країні. У випадку з АТ володіння компанією підтверджується наявністю акцій. Стаття 6 закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» свідчить, що акції − це іменні цінні папери, які засвідчують майнові права акціонера, в тому числі право на дивіденди і право на частину майна у разі його ліквідації.
Від дня смерті заповідача до моменту передання бізнесу його спадкоємцю може минути 6 місяців. А в українських реаліях цього достатньо, щоб вивести всі активи з бізнес-структури і передати спадкоємцеві позбавлену вартості порожню «шкаралупу»
Закон «Про господарські товариства» (ч.2 ст.28) передбачає можливість спадкування права участі в АТ, якщо спадкоємець є акціонером. Після смерті заповідача до нього переходить право власності на його акції. Зі складу спадщини не можуть виключити права на акції приватних акціонерних товариств.
Вітчизняна судова практика показує, що за відсутності в законі обмежень на спадкування права на акції суд не відмовляє в цьому праві спадкоємцям. Але при цьому останнім необхідно перереєструвати право власності на цінні папери в депозитарній установі. Документом, який підтверджує право власності, буде виписка з рахунку в цінних паперах.
Втім, і тут не обійдеться без прихованих «підводних каменів» і течій. У 2008 році, коли приймали закон «Про акціонерні товариства», в перехідних положеннях прописали вимогу до АТ − за два роки привести їх статути та положення у відповідність із цим законом. Серед іншого це стосується забезпечення існування акцій виключно в бездокументарній формі та перейменування закритого чи відкритого товариства на приватне або публічне, якщо кількість акціонерів не перевищує 100 осіб. Відведений термін для змін давно закінчився, але далеко не всі АТ прислухалися до вимог закону. І це створює істотний ризик при спадкуванні. Тому радимо завчасно врахувати вимоги закону і відкрити рахунок у цінних паперах у довіреному банку.
Товариство з обмеженою відповідальністю
За участі в ТОВ власникові компанії належать корпоративні права. Це права, частина яких визначається у статутному фонді (майні) організації. До них належать правомочність людини в управлінні господарською організацією, отримання дивідендів та активів у разі ліквідації ТОВ.
Специфіка товариств з обмеженою відповідальністю в тому, що розмір частки у статутному капіталі визначають загальні збори учасників. І ця частка впливає на обсяг прав власника:
| № | Размір частки, % | Права | Примітка |
| 1 | 100 |
Одноосібне вирішення всіх питань у будь-який момент.
| |
| 2 | >60 |
Право одноосібно проводити збори («створювати» кворум) і приймати рішення з усіх питань.
|
За умови дотримання всіх процедур проведення загальних зборів. Інакше рішення можна оскаржити.
|
| 3 | 50 |
Право одноосібно приймати рішення з питань визначення основних напрямків діяльності ТОВ, затвердження його планів і звітів, внесення змін до статуту, зокрема зміни розміру його статутного капіталу, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства.
| За умови кворуму. |
| 4 | 40 |
Право «бойкотувати» загальні збори. Без присутності такого учасника збори не можуть проводитися через відсутність кворуму.
|
Можливе використання процедури виключення учасника через суд у зв'язку з перешкодою у досягненнях мети товариства.
|
| 5 | 20 |
Право вимагати скликання позачергових загальних зборів у будь-який час із будь-якої нагоди.
|
У випадку з ТОВ система спадкування особливо складна і може приносити різноманітні сюрпризи. Відповідно до закону «Про господарські товариства» (ст. 55), спадкоємці отримують переважне право на вступ до товариства. Але такі питання часто були предметами судових спорів. Ще у квітні 2008 року Верховний суд ухвалив, що під час спадкування спадкоємцеві переходить не право на участь, а право на частку в статутному капіталі. Пізніше ВС зазначив, що після смерті учасника ТОВ його частка у статутному капіталі входить у спадкову масу й успадковується на загальній основі.
Спадкоємець ризикує не отримати всю частину майна, якщо учасник не повністю вніс свій вклад у статутний капітал. У такому разі він отримає вартість частини пропорційно до внесеного вкладу
Якщо спадкоємець відмовляється увійти в ТОВ або ж його туди не приймають, тоді ця людина може отримати свою частину майна в грошовій формі, і статутний капітал товариства автоматично зменшується (ст. 55 закону «Про господарські товариства»). Але в такому разі спадкоємцеві загрожує інша небезпека. Річ у тім, що цю частину майна розраховують на момент виходу цієї особи з ТОВ. І якщо в цей момент у товариства з якихось причин не виявиться чистих активів, на цій підставі суд відмовить спадкоємцеві в отриманні майна.
Також Цивільний кодекс (ч.5 ст.147) дозволяє учасникам ТОВ обмежити перехід частки в статутному капіталі. Наприклад, статут товариства ставить такий перехід у залежність від бажання учасників ТОВ. Причому рішення можуть ухвалювати як одноголосно, так і більшістю голосів. Це дає змогу недоброзичливо настроєним учасникам товариства створювати потужні перепони на шляху до отримання спадкоємцем своєї частки майна. І навіть суд не зможе їх змусити провести загальні збори з цього питання, адже це означатиме втручання у внутрішні справи ТОВ. Важливо зазначити, що голоси, які припадали на частку померлого, у голосуванні не враховуватимуться.
Також спадкоємець ризикує не отримати всю частину майна, якщо учасник не повністю вніс свій вклад у статутний капітал. У такому разі він отримає вартість частини пропорційно до внесеного вкладу.
Резюмуючи комплекс проблем, які можуть ускладнити процедуру спадкування бізнесу в ТОВ, виділимо такі:
- обмеження набуття прав, які закладено в статуті;
- можливість інших учасників ТОВ перешкоджати спадкоємцеві;
- проблеми з кворумом при голосуванні;
- обмеження прав спадкоємця при неповному внесенні вкладу до статутного капіталу.
Щоб мінімізувати ці фактори, рекомендуємо:
- змінити статут ТОВ, прибравши пункти, які обмежують можливість спадкоємця вступити до складу учасників товариства;
- якщо це неможливо зробити, замінити фізособу в компанії на юридичну особу з 100-відсотковим володінням власника бізнесу;
- повністю сформувати частку у статутному фонді.
Приватне підприємство
Цивільний кодекс визначає ПП як єдиний майновий комплекс, який використовується для підприємницької діяльності. Це земля, будівлі, інвентар, сировина, продукція, борги, право на торговельну марку та багато інших прав.
У цьому разі право на управління підприємством нерозривно пов'язане з особистістю власника і не може входити до складу спадщини.
Але як єдиний майновий комплекс ПП можна продавати, віддавати в заставу чи оренду і, звичайно, успадковувати. Але успадковувати в його цілісності, нерозривності об'єктів на певній території, що забезпечує замкнутий цикл виробництва.
Крім того, рішенням Конституційного суду від 19 вересня 2012 року статутний капітал і майно ПП може перебувати у спільній власності подружжя.
Тому, маючи справу з приватним підприємством, необхідно:
- провести процес спадкування майна відповідно до процедури спадкування цілісного майнового комплексу;
- за необхідності визнати об'єкт спільної власності подружжя шляхом підписання шлюбного договору.
Повне товариство
Якщо спадкоємець учасника повного товариства не входить у це товариство, йому належить пропорційна частина майна в статутному капіталі. Її розмір визначається на момент смерті учасника. Тож є ті ж самі ризики, що й при спадкуванні бізнесу в ТОВ.
При цьому спадкоємець має переважне право на вступ до товариства.
Тому рекомендується внести зміни до статуту та прибрати пункти, які обмежують входження спадкоємця до складу товариства.
Виробничий кооператив
Правове поле діяльності виробничих кооперативів окреслено законом «Про кооперацію». За цим документом, право власності членів кооперативу (фізосіб) успадковується, а спадкоємців можуть прийняти в кооператив, якщо інше не передбачено статутом. У разі відмови їм виплачують вартість паю померлого. Це становить потенційну загрозу. Адже в кооперативі кожен учасник має лише один голос незалежно від того, якою частиною пайового фонду він володіє.
Тож більшість може виявитися недружньою до спадкоємця. А в разі його виходу з кооперативу процес отримання своїх коштів може розтягнутися на два роки.
Тому рекомендуємо діяти так:
- змінити статут, прибравши пункти, які заважають спадкоємцеві стати учасником кооперативу;
- ознайомити спадкоємця з членами кооперативу, налагодивши між ними дружні відносини;
- визначити у статуті чіткий механізм повернення спадкоємцеві вартості паю в разі виключення з кооперативу.
Отже, спадкування бізнесу потребує кропіткої попередньої роботи з боку заповідача. Переступивши через страхи й забобони, візьміться за це вже сьогодні. Нагородою стане забезпечене і стабільне майбутнє близьких людей.
